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判斷一項發明或者實用新型的專利申請有無創造性，應根據專利法第二十二條第三款，即：“創造性是指同申請日以前已有的技術相比，該發明有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型有實質性特點和進步?！币簿褪钦f如果提出專利申請的是一項發明，那么將它與申請日或優先權日以前的已有技術進行比較，若它明顯地克服了已有技術的不足，或明顯代表該技術的發展方向，并且若讓所屬技術領域的技術人員去看這項發明時認為它有很出乎意料的創造之處，那么這項發明專利申請就具有創造性。
判斷發明專利的創造性也可借鑒以下兒種從實踐中總結出來的參考標準：
1、開創性的發明:這種發明在其所處的時期沒有現成的技術借鑒，但具有很高的技術發展價值，它的出現將開辟一個新的技術領域，例如:最早制成抗生素盤尼西林就是開創性發明。白熾燈、塑料、無線電、電視、雷達、激光器、原子反應堆等也分別為各歷史時期的開創性發明.它們均具有創造性。
2、某項發明解決了長期未解決的技術難題，或者滿足了人們長期未滿足的需要，那么這項發明也具有創造性。
3、某項發明由于技術的原因獲得商業上的成功，則這項發明也具有創造性。必須強調的是:商業上的成功是由于技術本身的優點產生的結果，而不是由于高水平的經營管理或銷售手段所獲得。
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